履约保证金要写到合同里吗？

引言

履行合同对于双方当事人来说至关重要。为了保障合同的履行，履约保证金作为一种担保措施被广泛应用于工程承包、买卖合同等领域。然而，履约保证金是否必须写入合同引发了争议。本文将深入探究履约保证金的作用、法律规定以及不写入合同的风险，以帮助企业做出明智决策。

履约保证金的作用

履约保证金的目的是为合同的履行提供保障，主要发挥以下作用：

激励履约：要求承包方或供应商提供履约保证金，可以激励其认真履行合同，避免因违约造成损失。 赔偿损失：当承包方或供应商违约时，发包方或采购方可以扣留或追回履约保证金，用以弥补违约造成的损失。

法律规定

在我国，《合同法》中并没有强制要求履约保证金必须写入合同。因此，履约保证金的设定属于双方当事人的约定。但是，在某些情况下，法律或行业规定可能会要求提供履约保证金，例如：

工程承包合同中的履约保证金（《建筑法》第十二条） 政府采购合同中的履约保证金（《政府采购法》第二十九条）

不写入合同的风险

如果合同中没有约定履约保证金，则可能会产生以下风险：

无法保证合同履行：由于缺乏履约保证金的激励和担保，承包方或供应商可能存在履约意愿不强或履约能力不足的情况，从而导致合同难以履行。 损失得不到赔偿：当承包方或供应商违约时，发包方或采购方可能无法追回损失，因为合同中没有约定履约保证金。

约定履约保证金的要点

如果双方决定在合同中约定履约保证金，则需要明确以下要点：

保证金金额：保证金金额需合理确定，既能起到担保作用，又不给对方造成过重负担。 保证金形式：保证金可以采取现金、银行保函或其他形式，应根据实际情况协商确定。 保证金存放：保证金应存放于双方认可的银行或第三方机构，保证资金安全和使用透明。 保证金扣除条件：明确违约情形下扣除保证金的条件，避免争议。 保证金返还条件：约定合同履行完毕后保证金的返还条件，确保承包方或供应商的合法权益。

案例分析

案例：某工程承包合同中未约定履约保证金。承包方在施工过程中严重违约，造成发包方重大损失。由于合同中没有约定履约保证金，发包方无法追回损失，只能通过诉讼程序向承包方索赔，但最终仍难以全部追回损失。

结论

履约保证金是否需要写入合同，取决于具体情况和当事方的风险偏好。在工程承包、政府采购等领域，由于法律或行业规定的强制性要求，通常需要约定履约保证金。对于其他类型的合同，如果发包方或采购方希望得到履约保障，则建议在合同中约定履约保证金。但是，需要注意的是，履约保证金的约定应明确合理，避免产生不必要的争议和纠纷。通过正确理解履约保证金的作用、法律规定和不写入合同的风险，企业可以做出明智的选择，保障合同的顺利履行。