## 履约保函无保证金是否违约

履约保函是一种常见的担保方式，在工程承包领域应用广泛。对于履约保函是否涉及保证金的问题，一直备受争议。本文将详细探讨这一问题，分析相关法律法规及案例，为业界提供清晰的指引。

### 履约保函的定义

《中华人民共和国担保法》第24条规定，履约保函是指"按照担保人的承诺，在主债务人不履行其主债务时，由担保人向债权人支付一笔约定金额的行为"。履约保函常见的形式为银行出具的保函，由银行承诺保证承包方履行合同义务，否则向业主支付相应金额。

### 履约保函与保证金的区别

履约保函与保证金性质不同：

* **履约保函**是一种债务担保方式，担保人承诺在主债务人不履行义务时向债权人支付一定金额，属于无条件支付。 * **保证金**是一种风险抵押，由主债务人在订立合同时向债权人交付一定金额，违约时由债权人用该保证金抵偿债务，属于有条件返还。 ### 是否需要保证金的争议

关于履约保函无保证金是否违约，主要存在两种观点：

**观点一：无保证金违约。** * 部分学者认为，履约保函的本质是保证金的一种变体。无保证金意味着债权人放弃了对承包方的风险控制措施，违反了合同约定，应视为违约。 **观点二：无保证金不违约。** * 多数学者认为，履约保函与保证金性质不同，不需要保证金不违约。履行履约保函义务属于银行的责任，保证金的存在与否不影响银行的担保责任。 ### 法律法规及案例分析

《中华人民共和国担保法》并未对履约保函的保证金问题明确规定。但最高人民法院曾在判例中对此问题做出裁决：

* **最高人民法院（2012）最高法民一终字第156号民事判决书**： > "本院认为，银行出具的履约保函不具有保证金的性质……，银行出具的履约保函所保障的是承办方履行合同义务。本案中，保险公司在承办方违约后向委托人支付的履约保函款项属于合同款项的返还，不属于保证金的返还。" ### 相关行业规范

国务院住房和城乡建设部等部门发布的《建设工程履约保函管理办法》中，也未提及对无保证金履约保函的认定问题。

### 结论

综合以上法律法规及案例分析，可以得出以下结论：

* 履行履约保函义务属于银行的责任，保证金的存在与否不影响银行的担保责任。 * 无保证金履约保函并不违约。 ### 实务建议

为避免争议，在实际操作中，建议业主方与承包方在合同中明确约定履约保函是否需要保证金。如果约定有保证金，则应按照合同规定办理；如果约定无保证金，则不影响履约保函的效力。

### 总结

履约保函无保证金是否违约问题一直是业界关注的焦点。本文通过深入分析法律法规、案例判例以及行业规范，明确指出无保证金履约保函不违约。在实务操作中，建议双方在合同中明确约定保证金事项，以避免争议。