投标保函是投标人在投标时向招标人提供的，保证其投标行为的诚信以及履行投标承诺的书面承诺。投标保函是招标采购活动中常用的一种保证方式，在国际招标采购活动中尤为普遍。投标保函是银行应投标人的申请出具的、保证其履行投标义务的书面承诺。投标保函的代偿是指投标人未能履行投标保证金义务时，银行按照保函约定向招标人支付一定数额的款项。投标保函的代偿是招标采购活动中常见的一种纠纷，也是投标保函使用过程中需要重点关注的法律问题。那么，投标保函代偿的法律规定是什么呢？

一、投标保函代偿的法律依据

投标保函的代偿是投标保函法律制度的重要组成部分，其法律依据主要包括《中华人民共和国担保法》《中华人民共和国招标投标法》《银行保函业务管理办法》等法律法规。其中，《担保法》第五章专门对保函进行了规定，明确了保函的定义、适用范围、基本原则、担保责任等内容。第67条规定：“保函是担保人应担保请求人的要求，以书面形式向受益人作出的履行义务的承诺。担保人按照保函约定履行义务后，有权要求担保请求人偿还债务。”第68条规定：“以银行为担保人的保函，适用本法关于保证合同的规定；银行与担保请求人另有约定的，按照约定。银行承担担保责任后，有权要求担保请求人返还其垫付的债务本息。”《招标投标法》第三章对投标保证进行了规定，明确了投标保证方式、投标保证金、保函的适用范围、基本原则、担保责任等内容。第24条规定：“投标人应当按照招标文件的规定提供投标保证。招标文件要求投标人提供投标保证的，投标人应当选择投标保证金或者银行保函。投标人提供银行保函的，银行保函的有效期不得少于投标有效期。”《银行保函业务管理办法》对银行保函业务进行了详细规定，明确了银行保函的定义、适用范围、基本原则、业务流程、风险管理等内容。上述法律法规为投标保函的代偿提供了明确的法律依据。

二、投标保函代偿的主体

投标保函代偿的主体主要包括投标人、银行和招标人。投标人是指参加投标活动的法人或者其他组织，是投标保函的申请人和担保请求人。银行是指经中国人民银行批准，具有从事保函业务资格的银行业金融机构，是投标保函的担保人。招标人是指依法进行招标的法人或者其他组织，是投标保函的受益人。在投标保函代偿关系中，投标人是代偿义务人，银行是代偿人，招标人是代偿权利人。

三、投标保函代偿的条件

投标保函的代偿条件是指投标保函代偿人履行代偿义务所必须具备的条件。根据《担保法》《招标投标法》《银行保函业务管理办法》等法律法规的规定，投标保函代偿的条件主要包括：

（一）投标人未能履行投标保证金义务

投标人未能履行投标保证金义务是投标保函代偿的首要条件。投标人未能履行投标保证金义务主要包括投标人未按时提交投标文件、投标人提交的投标文件不符合招标文件要求、投标人撤回投标文件、投标人被取消投标资格等情形。在上述情况下，投标人未能履行投标保证金应承担的责任，招标人有权要求投标保函代偿人履行代偿义务。

（二）投标保函处于有效期内

投标保函的有效期是指保函规定的担保人承担担保责任的期间。投标保函的有效期应当不少于投标有效期，一般从招标文件规定的投标截止时间开始计算。在投标保函的有效期内，担保人应当承担担保责任，招标人有权要求担保人履行代偿义务。在投标保函失效后，担保人不再承担担保责任，招标人无权要求担保人履行代偿义务。

（三）招标人未收到投标保函原件

投标保函原件是指担保人出具的纸质保函。招标人未收到投标保函原件是指担保人未将纸质保函寄送给招标人，或者纸质保函在寄送过程中出现遗失、损毁等情形。在上述情况下，担保人应当承担担保责任，招标人有权要求担保人履行代偿义务。

（四）投标保函未加注撤销或失效等字样

投标保函加注撤销或失效等字样是指担保人在投标保函上注明“撤销”、“失效”等字样，表明其不再承担担保责任。在上述情况下，担保人不再承担担保责任，招标人无权要求担保人履行代偿义务。

四、投标保函代偿的程序

投标保函代偿的程序是指投标保函代偿人履行代偿义务所应当履行的步骤。根据《担保法》《招标投标法》《银行保函业务管理办法》等法律法规的规定，投标保函代偿的程序主要包括：

（一）招标人向担保人提出书面代偿请求

招标人发现投标人未能履行投标保证金义务时，应当向担保人提出书面代偿请求。招标人提出代偿请求应当符合法定条件，包括投标人未能履行投标保证金义务、投标保函处于有效期内、招标人未收到投标保函原件、投标保函未加注撤销或失效等字样等。招标人提出代偿请求时，应当向担保人提供相关证据，证明投标人未能履行投标保证金义务。

（二）担保人履行代偿义务

担保人收到招标人的书面代偿请求后，应当及时审查请求是否符合法定条件。如果请求符合法定条件，担保人应当及时履行代偿义务，将投标保函约定的金额支付给招标人。担保人履行代偿义务后，有权要求投标人返还其垫付的款项。

（三）招标人返还投标保函

招标人收到担保人的代偿款项后，应当及时将投标保函原件返还给担保人。招标人应当在投标保函上加注“已代偿”等字样，并注明代偿金额和代偿日期。

五、投标保函代偿的风险防范

投标保函代偿是招标采购活动中常见的一种纠纷，也是投标保函使用过程中需要重点关注的风险。投标保函代偿的风险主要包括担保人代偿风险、投标人偿还风险和招标人损失风险。为防范投标保函代偿风险，建议采取以下措施：

（一）担保人应当加强风险管理

担保人应当加强投标保函业务的风险管理，包括投标保函申请审核、投标保函出具、投标保函跟踪、投标保函代偿等环节。在投标保函申请审核环节，担保人应当严格审查投标人的资信状况、投标项目的风险程度等因素，合理确定投标保函的担保金额和有效期。在投标保函出具环节，担保人应当严格按照审核通过的申请内容出具投标保函，并及时将投标保函寄送给招标人。在投标保函跟踪环节，担保人应当及时了解投标项目的进展情况，发现异常情况及时采取措施。在投标保函代偿环节，担保人应当严格审查招标人的代偿请求，确保其符合法定条件后再履行代偿义务。

（二