履约保证金与履约保函

在工程建设和贸易活动中，履约保证金和履约保函是两种常用的担保方式。它们既有相似之处，又有所不同。理解和区分这两种方式对项目参与者至关重要，以便选择最合适的担保机制。

定义

履约保证金：指发包人在合同中约定，承包人在中标后按合同价款一定比例向发包人交纳的款项。保证金在履约期内由发包人保管，承包人履行合同后，保证金退还给承包人。履约保证金具有保证承包人履行合同的性质，具有担保功能和经济补偿双重性质。若承包人违约，发包人可在履约保证金中扣除违约金或赔偿金。

履约保函：是指银行或保险公司应委托人的（受益人）申请，向被委托人（保证人）开立的，对受益人履约提供担保的保函。当被担保人的履约行为与担保条款不相符时，保证人将向受益人支付约定的保证金。

性质比较

1. 保证方式：履约保证金是实质性担保，保证金直接、独立于合同之外向发包人提供担保。履约保函是信用性担保，保证人对承包人履约承担连带责任，先由承包人自己承担履约责任，如其未履行，保证人再在其保证责任范围内承担承包人的责任。

2. 保证责任：履约保证金的担保责任与合同款项的额度相匹配，通常与合同价款的比例是5%-10%。履约保函的担保责任最高不超过合同价款的100%，赔偿上限明确。一般而言，保证金反映了承包人对合同的履约意愿，金额较高时表示了承包人较强的履约意愿和信心；保函金额较高时表示了受益人对被担保人履约能力的较大担忧。

3. 法律基础：履约保证金的法律基础是合同约定，履约保函的法律基础是《保函统一惯例》。《保函统一惯例》规定了保函的一般规则，如保函的诠释、索赔条件、免责条款等，保证了保函的国际通用性。

适用性

履约保证金和履约保函的适用范围有所不同。履约保证金适用于工程建设等需要承包人提供履约担保的情形。履约保函适用于贸易、租赁等无法直接扣留承包人款项的情形，还可用于某些政府采购和招投标活动中。

操作流程

1. 履约保证金：

招标方在招标文件中明确要求承包人缴纳履约保证金。 投标方在投标时根据招标文件要求缴纳履约保证金。 合同签订后，发包人保管履约保证金。 承包人履行合同后，经发包人验收合格，发包人退还履约保证金。

2. 履约保函：

受益人申请保证人开立履约保函。 保证人对受益人的申请进行審査，合格后开立保函。 受益人将保函提交給被担保人。 被担保人违约时，受益人向保證人索赔，保证人按保函约定支付赔款。

优缺点对比

从承包人的角度：

履约保证金：缴纳保证金可以证明承包人参与投标的诚意，但需要占用大量流动资金，影响承包人的资金周转。 履约保函：无需占用资金，可减轻承包人的资金压力，增强承包人的流动性。

从发包人的角度：

履约保证金：占用发包人大量资金，造成一定财务负担，但发包人可随时扣除罚款。 履约保函：不占用发包人资金，但发包人无法直接扣留担保款项，需要向保证人依据保函条款申请索赔。

从保证人的角度：

履约保证金：无债务关系，风险较低，但保管履约保证金有一定责任。 履约保函：具有债务关系，承擔担保责任，具有一定的风险。

选择建议

在选择履约保证金还是履约保函时，建议综合考虑以下因素：

项目的规模和资金情况。 承包人的履约能力和信用状况。 招标文件或合同的要求。 发包人或承包人的资金周转情况。 银行或保险公司的资信等级和履约能力。

在工程建设领域，履约保证金更常见，而在贸易领域，履约保函更为普遍。但在特定情况下，两种担保方式也可以同时使用，以增强担保效果。

结语

履约保证金和履约保函是工程建设和贸易活动中常用的担保方式，具有不同的性质、适用性、操作流程和优缺点。项目参与者应根据项目的实际情况和自身能力，选择最合适的担保方式，以有效保障合同的履行和项目的顺利实施。