违法动用履约保证金处罚

引言

履约保证金是承包人在中标后为履行合同约定的义务而向发包人提供的担保形式，是工程建设中常见的保证措施。若承包人未经发包人同意，擅自动用履约保证金，将构成违法行为，受到相应的处罚。

违法动用履约保证金的情形

承包人有以下行为，均构成违法动用履约保证金：

1. 未经发包人同意，将履约保证金用于支付工程款以外的费用。
2. 将履约保证金转借或转让给第三方。
3. 擅自挪用履约保证金，用于其业务发展或个人消费。
4. 未按合同约定，履约保证金到期后仍不退还发包人。

处罚规定

行政处罚

根据《建筑法》第一百一十条，《建设工程施工合同管理条例》第四十一条的规定，违法动用履约保证金的承包人将受到以下行政处罚：

• 责令改正，并处以五万元以上十万元以下的罚款。
• 情节严重的，吊销资质证书。

责任认定

认定承包人是否违法动用履约保证金，主要依据以下原则：

• 是否有使用事实：是否存在履约保证金账户资金流出用于非工程款支付的情况。
• 没有征得发包人同意：是否事先取得发包人书面或其他方式的明确同意。
• 是否用于工程建设以外的事项：资金流出是否用于支付工程相关费用，还是用于其他无关事项。

预防措施

为防止违法动用履约保证金，建议采取以下预防措施：

• 加强监管：住建部门要加强对履约保证金使用的监管，定期开展检查，发现违法行为及时查处。
• 建立机制：发包人应建立健全履约保证金管理制度，明确履约保证金的用途、使用条件及监督措施。
• 规范使用：承包人应严格按照合同约定和发包人的要求使用履约保证金，不得擅自动用。
• 明确追责：发包人和承包人在合同中明确违法动用履约保证金的法律责任，便于发生违法行为时追究责任。

司法案例

最高人民法院在(2021)最高法民再167号判例中明确指出，承包人未经发包人同意，挪用履约保证金构成违法行为，发包人有权要求承包人返还挪用款项并支付相应利息。

结语

违法动用履约保证金将扰乱工程建设市场秩序，损害发包人的权益。因此，相关部门应加强监管，承包人应严格按照规定使用履约保证金。只有加强监管，规范使用，才能维护工程建设市场的健康有序发展。