履约保证金是试营业生效吗？深入解析！

前言

履约保证金是工程承包合同中常见的合同条款，指发包人向承包人支付的一笔资金，以保证承包人按照合同约定履行其义务。而试营业是指工程竣工并投入使用前的一段试运营阶段。对于履约保证金是否在试营业阶段生效，存在不同的观点和实务操作，本文将深入剖析这一问题，为相关方提供清晰的指引。

合同约定

履约保证金的生效与否，首先要考察合同的约定。合同明确约定履约保证金在试营业阶段生效的，则按照合同约定执行；合同未明确约定，则需依据法律法规及行业规范进行判断。

法律法规

《中华人民共和国合同法》第314条规定：“当事人可以约定一方按照合同约定向另一方提供担保。担保的形式、内容应当以书面形式确定。”该条规定并未明確履约保证金的生效时间，为判断留下了空间。

行业规范

建设行业内有《建设工程合同管理规范》（GB/T50326-2019）等规范性文件对履约保证金的管理做出规定。其中，规范第9.3.7条规定：“履约保证金应在合同签订后10日内以银行保函或其他方式向发包人提供。承包人取得竣工验收合格报告后一个月内，经发包人同意，履约保证金退还承包人。”该规定倾向于认为履约保证金在工程竣工验收合格后，而非试营业阶段生效。

实务操作

在实际操作中，对于履约保证金的生效时间，不同地区、不同行业存在不同的习惯和规范。有的地区或行业惯例认为履约保证金在试营业阶段生效，以保障发包人在试营业期间承包人履行合同义务；有的地区或行业惯例认为履约保证金在工程竣工验收合格后生效，以避免试营业阶段可能出现的质量问题或纠纷导致履约保证金被扣留。

利弊分析

履约保证金在试营业阶段生效有利于保障发包人在试营业期间承包人的履约义务，防止承包人因各种原因导致工程在试营业期间出现质量问题或安全隐患；但同时，也可能造成承包人资金压力过大，阻碍工程试营业的顺利进行。

履约保证金在工程竣工验收合格后生效有利于减轻承包人的资金压力，保障承包人有足够的资金用于试营业阶段的成本投入和运营维护؛但同时，也可能存在承包人在试营业阶段出现履约违约行为的风险，发包人无法及时追索履约保证金。

建议

综上，基于不同的考量，履约保证金是否在试营业阶段生效可由合同双方协商确定。建议在合同中明确约定履约保证金的生效时间，并根据工程的具体情况权衡利弊，合理确定履约保证金的金额和支付方式。

对于发包人，在试营业阶段支付履约保证金时，应注意审查承包人的资质和履约能力，并做好风险评估；对于承包人，在试营业阶段接受履约保证金支付时，应合理安排资金使用，避免因资金压力影响工程试营业的正常进行。

结语

履约保证金是否在试营业阶段生效是一个较为复杂的问题，涉及合同约定、法律法规、行业规范、实务操作等多个因素，需要根据具体情况综合判断。建议相关方在合同谈判阶段充分沟通协商，明确约定履约保证金的生效时间，并根据工程特点和具体情况权衡利弊，合理设定履约保证金的金额和支付方式，以保障合同的顺利履行和工程的顺利竣工。