履约保证金能收不

履约保证金是指在工程承包合同履约期间，承包人为保证合同的履行而向发包人提供的金钱或其他财产。

一、履约保证金能收不

根据《中华人民共和国合同法》第229条规定，发包人可以在招标投标活动中规定履约保证金制度，也可以在双方协商一致的情况下在合同中约定履约保证金。

实践中，履约保证金主要有以下两种形式：

1. 金钱形式：承包人向发包人提供的现金或转账款项。
2. 银行保函形式：由银行向发包人出具的担保文件，承诺在承包人未履行合同义务时，银行按照约定向发包人支付一定金额。

需要注意的是，履约保证金具有以下特征：

• 独立性：履约保证金与工程款项是独立的，不属于工程款的一部分。
• 强制性：发包人有权要求承包人提供履约保证金，否则可以拒绝中标或解约。
• 担保性：履约保证金是对承包人合同履约能力的担保，一旦承包人违约，发包人可以优先从履约保证金中获得赔偿。

二、履约保证金的收取

发包人收取履约保证金时，应当注意以下事项：

1. 收取方式：以书面形式约定，并明确履约保证金的数额、形式、收取时间和保管方式。
2. 保管方式：发包人可以自行保管或委托银行等第三方保管。
3. 利息处理：金钱形式的履约保证金，其利息归承包人所有；银行保函形式的履约保证金，其保函费由承包人承担。

三、履约保证金的返还

在合同履行完毕后，发包人应当无息返还履约保证金给承包人。

但有以下情形之一的，发包人可以扣除履约保证金：

1. 承包人不履行合同义务，导致发包人遭受损失的。
2. 承包人未按照约定向发包人提供设备、材料、劳务等，导致发包人遭受损失的。
3. 承包人未按照约定完成工程，或竣工验收不合格的。

四、履约保证金的争议

在履约保证金的收取、保管、使用和返还过程中，可能会产生争议。

若双方协商不成，可以向以下途径寻求解决：

1. 仲裁：向合同约定的仲裁机构申请仲裁。
2. 诉讼：向有管辖权的法院提起诉讼。

司法实践中，法院在审理履约保证金纠纷时，一般会综合考虑以下因素：

• 合同约定
• 收取履约保证金的原因
• 承包人履约情况
• 发包人遭受的损失

综上所述，履约保证金能否收不关键在于是否有合同约定或法律依据，以及发包人能否证明承包人违约并造成损失。