履约保证金应由谁保管举证

导言

履约保证金是合同当事人为了确保合同的履行而向对方提供的担保。在诉讼中，关于履约保证金应由谁保管以及如何举证，存在争议。本文将对该问题进行深入探讨，希望能为实务提供参考。

履约保证金的保管

惯例

在实践中，履约保证金通常由受让人提供并由发包人保管。其原因在于，受让人处于较弱势地位，需要提供担保以保证合同的履行。发包人作为债权人，有权保全履约保证金。

法律规定

现行法律并未明确规定履约保证金应由谁保管。但是，《中华人民共和国合同法》第232条规定，合同当事人对履行合同有疑义时，可以请求对方提供担保。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第6条规定，发包人或者承包人有履行合同能力或者有其他担保措施的，法院可以不责令其提供担保。

举证责任

关于履约保证金应由谁举证，目前有两种观点：

受让人提供保管证明

持此观点的人认为，受让人作为债务人，负有保管履约保证金的义务，因此应承担提供保管证明的责任。债权人发包人主张受让人未履行保管义务的，应当提供证据证明。

发包人提供保管证明

持此观点的人认为，发包人作为债权人，有权享有履约保证金的担保利益，因此应承担提供保管证明的责任。受让人主张发包人未保管履约保证金的，应当提供证据证明。

法院的裁判规则

法院在审理履约保证金保管举证责任的案件时，一般遵循以下裁判规则：

1. 如果受让人未提供保管证明的，法院将认定发包人已保管履约保证金。
2. 如果发包人未提供保管证明的，法院将认定受让人未履行保管义务。
3. 如果双方均未提供保管证明的，法院将根据案件事实和具体证据进行分析，认定由谁负有保管责任。

例外情形

在某些情况下，履约保证金的保管责任可能发生例外：

• 双方约定由第三方保管履约保证金的，以约定为准。
• 履约保证金为不可撤销银行保函的，由银行保管。
• 发包人明确表示不保管履约保证金的，受让人应自行保管。

保管不当的法律后果

如果发包人或受让人未履行履约保证金的保管义务，将承担相应的法律后果：

• 保管人赔偿对方由此造成的损失。
• 丧失履约保证金的担保利益。
• 构成违约，承担违约责任。

保管义务的履行

发包人或受让人作为履约保证金的保管人，应履行以下保管义务：

• 妥善保管履约保证金，不得擅自使用或挪用。
• 建立保管台账，记录履约保证金的收取、支付、结余等情况。
• 定期检查履约保证金的保管情况，发现问题及时采取措施。
• 在合同解除或终止时，及时退还履约保证金。

结语

综上所述，履约保证金的保管责任应根据合同约定、法律规定以及法院的裁判规则共同确定。受让人和发包人应共同遵守保管义务，保证履约保证金的安全性。违反保管义务的，将承担相应的法律后果。