监理合同用履约保函吗？

引述

监理合同是一种在建设工程中，发包人与监理单位签订的合同，明确监理单位在工程中的职责、权利和义务。履约保函是一种担保方式，由第三方保证人在工程建设期间，对监理单位履约提供担保。监理合同是否需要使用履约保函，是一个备受关注的问题。

法律依据

《建设工程合同纠纷调解仲裁法》第七十条规定：“发包人可以要求承包人提供履约保证金。履约保证金不得超过合同价款的10%。但是，法律、行政法规另有规定的除外。”

《工程监理合同管理规范》（JGJ/T293-2013）第十条规定：“监理单位应按合同约定向发包人提交履约保证金。履约保证金的金额和形式由合同约定。”

履约保函的适用性

根据以上法律法规规定，监理合同可以约定使用履约保函，但并不是强制性要求。监理合同是否采用履约保函，应根据以下因素考虑：

• 工程规模和复杂程度：工程规模越大、复杂程度越高，发包人要求监理单位提供履约保函的可能性越大。
• 监理单位的资信情况：如果监理单位资信良好，发包人可能不强制要求其提供履约保函。
• 发包人的风险承受能力：发包人风险承受能力强，可能不需要监理单位提供履约保函。反之，则可能要求。
• 合同约定：合同中明确约定监理单位需提供履约保函的，则双方应遵守约定。

履约保函的类型

监理合同中使用的履约保函可以有多种类型，常见的有：

• 独立保函：保证人在监理单位违约时，无条件向发包人支付担保金额的保函。
• 连带责任保函：保证人和监理单位共同对发包人承担连带责任，发包人可以要求保证人或监理单位履行债务。
• 保函失效通知条款：在监理单位履约过程中，保证人可以随时向发包人发出保函失效通知，要求发包人采取措施。发包人收到通知后，应在合理时间内解除保函。

履约保函的期限

监理合同中的履约保函期限通常包括：

• 质保期：工程竣工后，监理单位在质保期内对工程质量承担责任，履约保函期限应覆盖质保期。
• 解除期：发包人解除监理合同后，履约保函期限仍需继续一定时间，以保障发包人的后续追索权。

履约保函的责任范围

监理合同中的履约保函责任范围通常包括：

• 监理单位违约造成的发包人损失：例如，监理单位未尽到监理义务，导致工程质量或进度不合格，造成发包人损失。
• 监理单位因违约被发包人解除合同后，应当返还的发包人预付款或工程款：例如，监理单位严重违反合同，发包人解除监理合同。
• 监理单位违约造成发包人损失后应承担的赔偿责任。

履约保函的索赔程序

发包人索赔履约保函时，需按照以下程序操作：

• 向监理单位发出索赔通知：明确索赔事项、金额及依据。
• 监理单位收到通知后，在约定期限内进行答复：承认或否认索赔。
• 发包人与监理单位协商，无法达成一致的：发包人可向仲裁机构或法院提起诉讼或仲裁。
• 发包人向保证人发出理赔申请：提供索赔事项、金额、依据等证明材料。
• 保证人审查申请材料，在约定期限内做出是否理赔的决定：决定理赔的，按保函约定向发包人支付担保金额。

结论

监理合同是否使用履约保函，需要根据工程规模、监理单位资信、发包人风险承受能力、合同约定等因素综合考虑。履约保函的使用有助于保障发包人的利益，避免监理单位违约给发包人造成损失。发包人在使用履约保函时，应选择信誉良好的保证人，仔细审查保函条款，并按照索赔程序及时主张自己的权利，以充分发挥履约保函的担保作用。