履约保证金必须要备案吗

在建筑工程中，履约保证金早已成为一种常态化的制度，很多时候甲方为了保障合同得以顺利履行，都会要求乙方缴纳履约保证金。在这个过程中，履约保证金必须要备案吗？这可是个颇有争议的话题，由于相关法规及政策并没有明确规定，导致了市场上出现了两种截然相反的观点。

主张必须备案的观点

部分业内人士认为，履约保证金必须进行备案，他们的依据主要有三点：

1. 《招标投标法》的规定：《招标投标法》第二十八条规定，"招标人要求投标人提供履约保证金的，应当在招标文件中载明并按照规定向财政部门备案。"虽然这一条主要是针对招标投标项目中的履约保证金，但有人认为"规定向财政部门备案"的原则也适用于其他情形。
2. 《政府采购货物和服务招标投标管理办法》的规定：该办法规定，"招标人要求投标人提供履约保证金的，应当在招标文件中载明并向财政部门备案。"此条规定进一步明确了履约保证金备案的必要性，且适用范围不仅仅限于政府采购。
3. 财政部门规范性文件：一些地区财政部门曾出台过规范性文件，明确要求履约保证金必须备案。例如，北京市财政局2012年的《关于加强建设工程保证金监管工作的意见》就规定，"凡在本市行政区域内新开工的建设工程，建设单位均应向所在地财政部门备案建设工程履约保证金。"由此可见，履约保证金备案在部分地区是有明确文件依据的。

主张不需要备案的观点

与上述观点相对立的，也有人认为履约保证金不需要进行备案。他们主要是依据以下几点理由：

1. 《合同法》的规定：《合同法》第三百一十一条规定了履约保证金的性质及作用，但并没有提到备案的要求。可见，从法律层面来看，备案并不是履约保证金制度的必备要件。
2. 《建筑法》的规定：《建筑法》第八十二条虽然也提到了履约保证金，但同样没有明确要求必须备案。这意味着，在法律没有明确规定需要备案的情况下，备案与否属于当事人的约定事项。
3. 履约保证金与担保的区别：履约保证金是一种担保方式，但不是担保法上的担保。担保法第二条对担保的定义是："担保是指债务人或者第三人不履行到期债务时，由担保人承担保证责任的法律行为。"而履约保证金则是当事人之间的一种约定，其目的是为了促使债务人（承包人）履行合同义务，并不属于担保范畴。因此，一些人认为，《担保法》中关于保证合同备案的规定不适用于履约保证金。

基于以上理由，持这种观点的人认为履约保证金不需要进行备案，而且目前市场上大部分的履约保证金实际也都没有备案。

备案不备案的利弊

那么，履约保证金到底需不需要备案呢？

从业主的角度来看，备案的好处显而易见：

• 可以加强对履约保证金的监管，防止挪用和侵占行为。
• 万一承包人违约，可以及时冻结履约保证金，最大限度保障业主的利益。

但从承包人的角度来看，备案也有一些弊端：

• 备案增加了程序上的麻烦，加大了经济成本。
• 备案后履约保证金被冻结，承包人无法灵活使用这笔资金，可能会影响其流动性。

综合来看，履约保证金是否备案，应当根据具体情况具体分析。如果业主对承包人的资信状况有疑虑，或者工程项目风险较大，可以考虑要求承包人备案履约保证金。反之，如果业主对承包人比较放心，或者工程项目风险较小，则可以不作备案要求。

如何备案

如果决定对履约保证金进行备案，应当按照以下步骤操作：

1. 填写备案申请表：当事人可以到当地财政部门网站下载《建设工程履约保证金备案申请表》，填写完毕后连同相关材料一起提交。
2. 提交备案材料：备案材料一般包括《履约保证金备案申请表》、《建设工程合同》、《履约保证金缴纳凭证》、《承诺函》等。
3. 财政部门审核：财政部门接到备案申请后，会对提交的材料进行审核。符合要求的，会在10个工作日内出具《建设工程履约保证金备案证明》。

需要注意的是，不同的地区财政部门对履约保证金备案的手续和要求可能有所不同，具体以当地财政部门的规定为准。

结语

履约保证金是否必须备案，目前仍然存在争议。从法律层面来看，备案与否属于当事人的约定事项。但对于业主来说，备案履约保证金有利有弊，应当根据具体情况具体分析。如果决定备案，应当按照当地的规定和程序进行操作。