履约保函与预付款互相抵消

引言

在工程建设领域，履约保函和预付款是常见的合同担保方式。履约保函是由担保机构向受益人出具的，保证履约人履行合同约定的义务；预付款则是由受益人向履约人支付的，用于履约人前期工程开支。关于履约保函与预付款能否互相抵消，存在着不同的观点。

《担保法》第21条第3项规定：主债权已由担保人履行完毕的，债权人可以请求抵消其对保证人的责任债务。

《合同法》第97条规定：当事人有权约定一债务抵销另一债务。但是，法律另有规定的除外。

主张抵消的观点认为，履约保函在性质上属于担保，属于《担保法》调整的范围；而预付款则属于债务，是履约人应当偿还的款项。根据《担保法》和《合同法》的上述规定，履约保函履行完毕后，预付款债务可以抵消履约保函的责任债务。

反对抵消的观点认为，履约保函与预付款虽然在用途上具有担保性，但性质上并不相同。履约保函旨在担保履约人的合同履行义务，而预付款则是工程合同中约定执行合同的一项条款，其目的是加速合同的履行。两者不属于同一法律关系下的债权债务，不具备抵消条件。

对于履约保函与预付款能否抵消，司法实践中存在不同的裁判意见。一些法院支持抵消，认为履约保函属于债权人对第三人的债权，可以抵消履约人对债权人的债务；另一些法院则认为不能抵消，认为履约保函与预付款属于不同的法律关系，不具有抵消的法律依据。

为了解决这一争议，一些工程合同中明确规定履约保函与预付款之间不可抵消。例如，我国建设行业标准《建设工程合同示范文本（2022年版）》第21.4.1条规定：“承包人在履约期间提供履约保函的，业主不得抵充已支付的预付款。”

关于履约保函与预付款能否互相抵消，目前尚无统一的法律规定。司法实践中也存在不同的裁判意见。在工程合同实务中，为了规避争议，建议在合同中明确约定履约保函与预付款之间的关系，是否可抵消应予以明确规定。

需要注意的是，本文仅对履约保函与预付款能否抵消问题进行探讨，所述意见仅供参考，不构成法律建议。具体问题仍应根据合同约定、法律规定和司法实践进行综合判断。

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